En general sí puedes ser socio de una sociedad y trabajar en otra empresa: la ley no lo prohíbe por sí misma. Los límites están en la competencia con alguna de las dos, en lo que hayas pactado y, si administras la sociedad, en tus deberes de lealtad. También cambia el encuadre en la Seguridad Social según tu participación y tus funciones.
Si eres trabajador por cuenta ajena
El Estatuto de los Trabajadores establece como deber básico no concurrir con la actividad de la empresa (art. 5.d). Y añade que no se puede prestar el trabajo para varios empresarios cuando se estime concurrencia desleal o cuando se pacte la plena dedicación mediante compensación económica expresa (art. 21.1).
Por tanto:
- Ser socio de otra sociedad que no compita con tu empresa no suele ser problema.
- Si esa otra sociedad compite con la tuya (mismo mercado, mismos clientes), el empresario puede considerarlo concurrencia desleal.
- Si firmaste un pacto de plena dedicación con compensación económica, no puedes trabajar para otros mientras dure. Puedes rescindirlo con un preaviso escrito de treinta días, perdiendo la compensación (art. 21.3).
La transgresión de la buena fe contractual es causa de despido disciplinario (art. 54.2.d). Si te llega esa carta, mira qué hacer ante un despido disciplinario. Cada caso depende del contrato y de los hechos, y los tribunales valoran si hay competencia real.
Si además administras la sociedad
Los administradores deben actuar con lealtad y buena fe (art. 227 de la Ley de Sociedades de Capital). Entre las obligaciones del deber de evitar conflictos de interés está abstenerse de desarrollar actividades por cuenta propia o ajena que supongan una competencia efectiva, actual o potencial, con la sociedad, o que le sitúen en un conflicto permanente con sus intereses (art. 229.1.f). Esa prohibición se extiende a personas vinculadas al administrador (art. 229.2).
Debes comunicar al resto del órgano de administración, o a la junta si eres administrador único, cualquier situación de conflicto directo o indirecto (art. 229.3). El régimen del deber de lealtad es imperativo: los estatutos no pueden limitarlo (art. 230.1). La sociedad puede dispensar ciertas prohibiciones en casos concretos y bajo las condiciones del art. 230. Para la obligación de no competir, la dispensa requiere un acuerdo expreso y separado de la junta general, cuando no quepa esperar daño o este se compense con beneficios (art. 230.3). Además, cualquier socio puede pedir a la junta que resuelva sobre el cese del administrador que realiza actividades competitivas cuando el riesgo de perjuicio sea relevante.
La infracción obliga a indemnizar el daño y a devolver el enriquecimiento injusto (art. 227.2). Para más sobre el cargo, lee cuándo responde el administrador.
Si eres socio sin cargo
Un socio que no es administrador no tiene, por el mero hecho de serlo, el deber de lealtad de los administradores. Lo que pueden limitarle son los estatutos, un pacto de socios o el contrato que firmara. No hemos localizado en las fuentes leídas hoy una prohibición general de competir para el socio sin cargo, así que conviene revisar los estatutos y los pactos parasociales.
Cómo se cotiza
La Ley General de la Seguridad Social incluye en el régimen de autónomos a quienes ejercen funciones de dirección y gerencia, o prestan otros servicios a una sociedad de capital a título lucrativo, de forma habitual, personal y directa, siempre que posean el control efectivo (art. 305.2.b). Se entiende que lo hay, en todo caso, cuando tu participación es al menos la mitad del capital. Se presume, salvo prueba en contrario, cuando tienes un tercio o más, o una cuarta parte o más si tienes funciones de dirección y gerencia, o cuando la mitad del capital esté en manos de socios con los que convives y a quienes te une un vínculo conyugal o de parentesco hasta segundo grado.
Si no tienes el control, los socios trabajadores y administradores con dirección y gerencia sin control quedan, en general, en el Régimen General (art. 136.2.b y c). Si trabajas por cuenta ajena y a la vez cotizas como autónomo, estás en pluriactividad, y la ley prevé un reintegro de parte del exceso de cotizaciones por contingencias comunes dentro de los límites que fije cada año el Presupuesto (art. 313). No damos aquí cifras: cambian cada ejercicio y deben comprobarse en la Seguridad Social.
Qué conviene hacer antes
- Lee tu contrato de trabajo: busca cláusulas de plena dedicación o de no competencia.
- Lee los estatutos de la sociedad y cualquier pacto de socios.
- Comprueba si las dos actividades compiten de verdad.
- Si te preocupa, pide por escrito la conformidad de tu empresa.
Cuándo pedir abogado
Pide asesoramiento si tu empresa te ha avisado de competencia, si te plantean un despido por este motivo, si eres administrador de una sociedad y montas otra del mismo sector o si hay un conflicto con tus socios. Para el segundo caso, mira la guía sobre el conflicto entre socios. Las especialidades mercantiles te ayudarán a encontrar profesional.
Si tienes pocos recursos, comprueba si tienes derecho a justicia gratuita y lee cómo funciona el abogado de oficio.