Puedes favorecer a un hijo en tu testamento, pero no puedes dejarle todo y apartar al resto sin más: la ley reserva una parte de la herencia a los hijos. Lo que sí puedes es repartir las partes de forma desigual dentro de los márgenes que marca el Código Civil (arts. 806 a 823). Esta guía se refiere al Código Civil común; en territorios con derecho propio (foral o especial) las reglas pueden ser distintas.
Qué parte de la herencia puedes dar a quien quieras
Si tienes hijos, estos son herederos forzosos (art. 807). La legítima de los hijos y descendientes son las dos terceras partes del haber hereditario (art. 808). Esa porción no la puedes quitar a tus hijos salvo en los casos que la ley señala (art. 813).
La herencia se divide, a estos efectos, en tres partes:
- Legítima estricta (un tercio): se reparte entre tus hijos y descendientes y no puedes dirigirla a otras personas.
- Tercio de mejora (otro tercio): lo puedes dar a uno o varios de tus hijos o descendientes, con exclusión de los demás (arts. 808 y 823).
- Tercio de libre disposición (el restante): lo puedes dejar a quien quieras, incluido uno de tus hijos (art. 808).
Sumando la mejora y la parte libre, un hijo puede recibir dos tercios de la herencia más lo que le corresponda de la legítima estricta. Los demás hijos conservarán, como mínimo, su parte de la legítima estricta. Por tanto, dejar «todo» a un solo hijo no es posible si hay más hijos o descendientes con derecho.
Para mejorar a un hijo hay que decirlo
La mejora solo se aplica a hijos o descendientes (art. 823). Si la haces por donación en vida, no se considera mejora salvo que expreses de manera clara tu voluntad de mejorar (art. 825). Lo más sencillo es dejarla escrita en el testamento. Sobre la mejora no se pueden imponer más gravámenes que los que se establezcan a favor de los legitimarios o de sus descendientes (art. 824).
Qué pasa si el testamento perjudica a un hijo
- Si le dejas menos de su legítima, puede pedir el complemento de la misma (art. 815).
- Si te olvidas de un hijo (preterición), las reglas del art. 814 distinguen según sea intencional o no y según se haya olvidado a todos o solo a alguno. En el caso de preterición no intencional de hijos o descendientes, pueden anularse disposiciones del testamento; la ley lo regula con detalle y conviene revisar cada caso.
- Si dejas a un hijo sin nada a propósito, la ley solo lo permite mediante desheredación por causa legal. Lo cuentan las causas de desheredación.
Las donaciones también cuentan
Para calcular la legítima se tiene en cuenta el valor de los bienes que queden al morir, con deducción de deudas y cargas, y se suma el valor de las donaciones colacionables (art. 818). Las donaciones a hijos que no sean mejora se imputan a su legítima, y las hechas a extraños, a la parte libre (art. 819).
Nadie puede dar por donación más de lo que podría dar por testamento; lo que exceda es inoficioso (art. 636) y puede reducirse tras el fallecimiento (art. 654). La reducción solo la pueden pedir quienes tengan derecho a legítima o a una parte de la herencia, y no pueden renunciar a ese derecho mientras vive el donante (art. 655). Por eso, regalar en vida un piso a un hijo no es una forma segura de saltarse la legítima de los otros.
Si quieres que un hijo se quede con la empresa o el negocio
El art. 1056 permite al testador que quiera conservar indivisa una explotación económica, o mantener el control de una sociedad de capital, disponer que se pague en metálico la legítima a los demás interesados, con un aplazamiento máximo de cinco años desde el fallecimiento si así lo establece. Es una vía para dejar el negocio a un hijo sin dividirlo, pero no elimina el derecho de los otros a cobrar su legítima.
Hijos con discapacidad
El art. 808 prevé una regla especial cuando algún legitimario se encuentra en situación de discapacidad: el testador puede disponer a su favor de la legítima estricta de los demás legitimarios, con las condiciones que fija ese artículo. Si es tu caso, no lo improvises.
Cuándo pedir abogado
Pide asesoramiento antes de firmar si quieres favorecer a un hijo con una parte importante, si has hecho o vas a hacer donaciones, si hay una empresa de por medio o si vives en un territorio con derecho civil propio. Un testamento mal planteado suele acabar en reclamaciones entre hermanos. Para ver una estimación orientativa, prueba la calculadora de legítima, y para entender mejor el reparto, lee la guía sobre legítima y herederos forzosos y los tipos de testamento. Si ya hay conflicto, consulta qué hacer cuando los hermanos no se ponen de acuerdo.
Si tienes pocos recursos, comprueba si tienes derecho a justicia gratuita y lee cómo funciona el abogado de oficio.